而移植主要参考对象——FIDIC合同条件，虽然是由国际工程师联合会（FIDIC）和欧洲建筑工程委员会编制的，但其所依据的却是英国土木工程师学会编制的合同条件（ICE合同条件），或者说，FIDIC合同的原型就是ICE合同 。［49］而作为ICE合同所适用语境的英国法，规定一般诉讼时效为自请求权产生之日起6年，但是英国上诉法院在Granville Oil and Chemicals Ltdv. David Turner & Co Ltd案中确立了一项规则，即如果商户对商户的合同交易，而不是商户与非商户的消费者之间的交易，那么可以在合同中通过约定来缩短时效限制 。［50］而建设工程活动由于耗资巨大，专业性高，所以在当代社会里，除了少量的个人自建房外，基本上是商主体之间交易，所以即便是作为一种时效的索赔期限，其仍可以通过合意来缩短，也就有了FIDIC文本里的28天索赔期限 。
但是，从1988年FIDIC的修订到1991年我国首个全国性建设工程施工合同示范文本的出台，如此短的时间里，不可能将这样一套历经数十年形成的庞杂的规则体系彻底消化完毕，所以，可想而知，“拿来主义”自然成为了该合同文本的建构方式 。而《91版施工合同示范文本》里的索赔期限，就是这种“拿来主义”思想指导下，未能考虑到与我国法律规则体系作衔接的产物 。
五、结语：以商行为视野对建设工程索赔期限制度作应有回应
尽管不加区别地绝对肯定工程建设工程索赔期限效力有违我国现行法律，但此种认识的确是国际建筑业经过多年实践所总结出的宝贵经验，设置该条款的意图是创造一个对发包人和承包商都有利的约束方式 。因此我国单一、普适的民法规则与出于维护行业秩序、最大程度实现建筑业各主体利益的目的所采取的拿来主义方式法律移植难免形成直接的矛盾 。对于此矛盾的反思，不应归咎于对建设工程索赔期限制度移植的草率与粗糙，而是应从工程建设行为，即施工行为的特质着手 。
由于近代以来建筑事项的日趋复杂 ， 除了专业技术要求不断提高外 ， 也愈发要求管理能力的专业化 。同时，建筑事项本身的经济价值剧烈膨胀，所影响的利益受众也大大增加，因建筑不善所引发后果也大大加重 。因而工程建设行为不再是个人或者一般性的组织所能驾驭的，而是由以之为营业的专业组织所进行，此类组织亦凭此专业能力来获取收益 。所以，尽快对商行为的概念理解有客观和主观之别，然而无论采取何种理解，在当代社会里，工程建设行为均在商行为的范畴之列 。
采客观商行为之解，商行为的认定不在于实施主体 ， 而在于内容与形式，而依商法学之通说，营利性、营业性、技术性、外观性（公开性）［51］是主要的判断准则 。对于工程建设行为 ， 前三性不需赘言，而所办理的各项施工手续中基本上都有对外公示这一环节，并且私法上对于行为外观的重视均反映出其外观性的特征 。例如，施工许可证的公示、竣工验收的公示、招投标的公开、阴阳合同时合同实质内容以阳合同为准，［52］等等 。所以，工程建设行为与客观商行为是吻合的 。
采主观商行为之解 ， 只有商主体双方或一方参加的法律行为才属于商行为 。学界不少人认为，现代商法意义上的商主体就是企业，［53］对此虽有反对，但反对者并没有排斥企业的商主体性质，而是认为商主体的范围不限于企业罢了 。因此，且不论发包人的属性是否为商主体，单就我国《建筑法》将建设施工方强限于经过资质认证的专业性企业而言 ， 由此所实施的施工行项目的发包人都是作为商主体的企业 。
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